Articolo 2556 Codice Civile

La sentenza dichiarativa di fallimento del titolare dell’azienda affittata non costituisce una causa di scioglimento del contratto d’affitto d’azienda: al contrario, può essere autorizzata la prosecuzione dello stesso Tribunale, nella sentenza dichiarativa di fallimento (c.d. “esercizio provvisorio”); ciascuna parte può recedere dal contratto, entro 60 giorni dalla sentenza di fallimento, corrispondendo un equo indennizzo alla controparte, determinato di comune accordo, oppure, in mancanza, dal giudice delegato, sentiti gli interessati (art. 79 della l. fall.).

Il contratto di affitto d’azienda, all’art. 2, definisce la durata in 6 anni a decorrere dal 01.07.2007, con esclusione del tacito rinnovo.
Al contempo, le due scritture private sottoscritte tra le parti hanno determinato un’estensione della durata del contratto, alle medesime condizioni, sino al 31.12.2015.

La ricostruzione della curatela non è precisa sul punto, poiché individua soltanto una delle scritture private effettivamente sottoscritte; tuttavia, non erra sulla scadenza finale degli impegni assunti con le stesse, correttamente indicata al 31.12.2015.

Ad avviso di chi scrive, inoltre, la curatela cade in errore nell’indicare quale annuale il rinnovo tacito.
Le due scritture private, infatti, non si ritengono qualificabili come un vero e proprio rinnovo, bensì un nuovo contratto d’affitto d’azienda, per il cui contenuto si rinvia a quello precedente.
Poiché il contratto d’affitto d’azienda originario esclude il tacito rinnovo, alla scadenza, tanto di questo quanto delle successive scritture private, non può dirsi rinnovato annualmente (come la curatela erroneamente ritiene); il rapporto, tuttavia, è proseguito di fatto, alle medesime condizioni, senza un contratto scritto.

Come esplicitamente previsto dall’art. 2556 del c.c., i contratti che hanno per oggetto il trasferimento della proprietà o il godimento dell’azienda devono essere solo provati per iscritto (c.d. forma ad probationem); ciò non toglie tuttavia che, in ragione della natura dei singoli beni che compongono l’azienda (ad esempio beni immobili o beni mobili registrati) la forma scritta possa essere richiesta per la validità dello stresso contratto (c.d. forma ab sustantiam; in dottrina V. RUGGIERO - TONDO).

Il contratto in esame (che ci ha trasmesso ai fini di un esame più approfondito) prevedeva il trasferimento in affitto dell’immobile all’interno del quale l’attività è esercitata; senza il rispetto del requisito della forma scritta prevista ab sustantiam il contratto potrebbe essere considerato nullo.
Le parti hanno comunque proseguito nel rapporto contrattuale alle medesime condizioni precedentemente concordate; il canone corrisposto ha avuto la funzione di indennizzo al proprietario per il mancato godimento dell’immobile.
Ad oggi, pertanto, la curatela avrebbe la facoltà di richiedere immediatamente la restituzione dell’immobile, proprio in quanto l’occupazione dell’affittuario sarebbe fondata su un contratto nullo.
Se l’affittuario dovesse resistere alla restituzione dell’immobile, si ritiene che in un eventuale giudizio si vedrebbe condannato alla restituzione.

Se anche si volesse ritenere valido il contratto d’affitto d’azienda, poiché continuativamente prorogato per comportamenti concludenti senza una scadenza definita, non può escludersi la possibilità della curatela di porre termine all’esecuzione del contratto, pur se non nei modi da essa previsti (disdetta alla scadenza).

Nel nostro ordinamento il contraente che intende sciogliersi dal vincolo negoziale è infatti tenuto al rispetto di quei canoni di correttezza e buona fede di cui agli artt. 1175 e 1375 del c.c., che operano non solo sul piano della formazione ed esecuzione del vincolo negoziale, quanto anche sul complessivo asseto di interessi convenuto dalle parti stesse.
Vieppiù, il legislatore ha adottato numerose disposizioni con le quali vuole scongiurare la formazione di vincoli contrattuali perpetui; così dispone l’art. 1616 del c.c. (applicabile anche all’affitto d’azienda), che concede alle parti la facoltà di recedere da un contratto di affitto a tempo indeterminato dando all’altra un congruo preavviso.
Tanto premesso, nonostante la curatela non abbia esercitato il proprio diritto di recesso entro 60 giorni dalla sentenza dichiarativa di fallimento, potrà comunque recedere, previo un congruo preavviso, che la legge non predetermina, ma che è lasciato agli usi ed alla buona fede delle parti stesse.
La disdetta che la curatela sembra voler inviare non è lo strumento adatto per cessare il vincolo contrattuale, che andrebbe individuato nel recesso con un congruo preavviso.
Resistere in giudizio permetterebbe soltanto di prendere tempo, ma in ogni caso il vincolo contrattuale verrebbe comunque sciolto dal giudice eventualmente adito (o al limite ne verrebbe indicata una scadenza definitiva).

Infine, in vista della vendita all’asta dell’immobile, in assenza di contratto scritto, tantomeno trascritto (come l’art. 2556 del c.c. impone ai fini dell’opponibilità ai terzi), il rapporto contrattuale in essere non sarebbe opponibile ai terzi eventuali acquirenti dell’immobile, i quali potrebbero legittimamente agire nei Vostri confronti per il rilascio.

In definitiva, si consiglia di concordare con la curatela i termini per il rilascio dell’immobile, magari proponendo di proseguire la gestione dell’azienda sino all’effettiva vendita dello stesso e condizionando il rilascio immediato all’aggiudicazione all’interno della procedura di vendita all’asta.

Prima di rispondere al quesito si ritiene indispensabile precisare che, secondo il disposto dell’art. 2487 c.c., l’assemblea dei soci, convocata dall’organo amministrativo contestualmente al verificarsi della causa di scioglimento che porta alla liquidazione della società, deve tra l’altro deliberare, con le maggioranze prescritte per le modificazioni dell’atto costitutivo o dello statuto, sui criteri in base ai quali deve svolgersi la liquidazione, nonché sui poteri dei liquidatori, con particolare riguardo alla cessione dell'azienda sociale, di rami di essa, ovvero anche di singoli beni o diritti, o blocchi di essi.

Pertanto, quanto verrà qui suggerito si fonda su criteri generali fissati dalla legislazione codicistica, non essendo a conoscenza di eventuali particolari pattuizioni deliberate in seno all’assemblea convocata ai sensi della norma sopracitata.

Ora, dando appunto per presupposto che nessun particolare criterio sia stato fissato per la cessione dell’azienda sociale o di suoi singoli beni, e tenuto conto che ai sensi dell’art. 2489 c.c. compito precipuo dei liquidatori è quello di compiere tutti gli atti utili per la liquidazione della società, la norma a cui occorre senza dubbio fare riferimento al fine di individuare quali forme debbano essere rispettate per lo svolgimento di tale attività di liquidazione del patrimonio aziendale è quella contenuta nell’art. 2556 c.c., il quale, nel caso specifico di imprese soggette a registrazione, richiede per i contratti aventi per oggetto il trasferimento della proprietà o il godimento dell’azienda, la forma scritta ad probationem.
La medesima norma fa tuttavia salva l'osservanza delle forme stabilite dalla legge per il trasferimento dei singoli beni che compongono l'azienda o per la particolare natura del contratto.

Quindi, quando si tratta di alienare i singoli beni che compongono l’azienda, sia che tale cessione venga effettuata nel corso della normale vita societaria che in fase di liquidazione, è alle norme in materia di contratto di compravendita che occorre fare riferimento, nonché all’art. 1350 c.c., il quale, dettato in tema di forma del contratto in generale, contiene una elencazione di quali atti devono stipularsi rispettando, a pena di nullità, la forma dell’ atto pubblico o della scrittura privata autenticata.

Da una semplice lettura di quest’ultima norma ne discende che tale forma non è in alcun modo richiesta per il trasferimento dei beni elencati nel quesito (trattandosi di opere intellettuali rientranti nella categoria dei beni mobili), dovendosi di conseguenza per tali beni ritenere sufficiente il rispetto del requisito della semplice forma scritta.

Va per altro ricordato che l’articolo 2556, 2° comma, prevede che solo il trasferimento del complesso aziendale, ossia dell’azienda intesa quale bene unitario, e non dei singoli beni, deve, ai fini dell’iscrizione al Registro delle Imprese, risultare da atto pubblico o da scrittura privata autenticata.
Quanto sopra esposto dimostra, dunque, come l’azienda non possegga una propria legge di circolazione, ma segua le forme di circolazione tipiche dei singoli beni che la compongono.

Un discorso a parte va invece fatto per la cessione dei marchi; dal punto di vista formale, infatti, può dirsi che si tratta di un contratto alieno da particolari prescrizioni: potrebbe dunque essere stipulato tanto per iscritto quanto per facta concludentia.
Sotto il profilo probatorio l'avvenuta cessione può essere provata tra le parti con qualsiasi mezzo, ma di fatto la forma scritta si rende necessaria, nella maggior parte dei casi, in relazione ai limiti posti dagli artt. 2721 e ss. cod. civ. per quanto attiene alla possibilità di dare ingresso alla prova testimoniale in materia di contratti.

La forma scritta deve anche ritenersi necessaria ai fini della eventuale trascrizione del contratto di cessione nel Registro dei marchi d'impresa, ma va precisato che tale forma di pubblicità possiede caratteristiche analoghe a quelle della trascrizione immobiliare, ossia non possiede effetti costitutivi e non incide sulla validità del trasferimento del diritto, ma attua semplicemente una forma di pubblicità dichiarativa a tutela della buona fede e dei diritti dei terzi, con la funzione legale di assicurare la priorità del diritto acquistato e trascritto nel caso di conflitto tra successivi acquirenti.

Per quanto concerne il soggetto in cui favore effettuare la cessione, si vuole richiamare l’attenzione su quanto disposto dall’art. 2475 ter c.c., il quale configura una situazione di conflitto di interesse nell’ipotesi di contratti conclusi con la medesima società, per conto proprio o di terzi, da parte degli amministratori che hanno la rappresentanza della società.
Si ritiene opportuno consigliare, onde evitare possibili situazioni di conflitto di interessi, di far assumere la posizione di cessionario al socio che non riveste la qualità di amministratore delegato.

In conclusione, dunque, può affermarsi che non sussiste alcun particolare onere formale da rispettare per la cessione dei beni di cui si discute, non rendendosi a tal uopo necessario ricorrere all’intervento del notaio, previsto per la cessione dell’azienda intesa quale universalità (di fatto o di diritto, a seconda dell’orientamento che si ritiene di preferire) ovvero per il trasferimento di quei diritti prescritti dall’art. 1350 c.c.

Anche sotto il profilo fiscale, infine, e per completezza di risposta, va detto che è previsto un diverso regime di tassazione ai fini delle imposte indirette della cessione d’azienda rispetto alla cessione di singoli beni.
Infatti, secondo quanto previsto dall’art.2, co.3, lett.b) del DPR n.633/72, ai fini dell’imposta sul valore aggiunto non sono considerate “cessioni di beni” quelle aventi ad oggetto aziende o rami di azienda; pertanto, in virtù del c.d. principio di alternatività tra Iva e imposta di registro, sancito dall’art.40 del DPR n.131/86, la cessione d’azienda, in quanto esclusa dal campo di applicazione dell’Iva, risulterà soggetta all’imposta di registro avendo riguardo, ai sensi dell’art.51 del DPR n.131/86, al valore complessivo dei beni che la compongono, compreso l’avviamento.

Il trasferimento di singoli beni che non sono idonei a costituire un complesso aziendale, invece, rimane soggetto all’imposta sul valore aggiunto nei modi ordinari, con la conseguenza che la cessione d’azienda si rivela un’operazione fiscalmente più onerosa rispetto alla cessione dei singoli beni che la compongono.