Articolo 2344 Codice Civile

L’art. 2329 del c.c. prevede, come condizione per la costituzione di una Spa, la sottoscrizione dell’intero capitale sociale.
Al contempo, ai sensi dell’art. 2343 del c.c., alla sottoscrizione dell'atto costitutivo di una Spa deve essere versato presso una banca almeno il 25% dei conferimenti in danaro; nel caso di costituzione con atto unilaterale, invece, deve essere versato l’intero ammontare.

Non esiste un termine legislativamente determinato per il versamento del residuo 75%; tuttavia si ritiene che gli amministratori possano discrezionalmente richiamare il versamento del capitale sociale sottoscritto e non versato.
Con la sottoscrizione del capitale sociale, infatti, il socio assume l’obbligo di liberare tutte le azioni sottoscritte; la determinazione del tempo dell’adempimento per la quota non ancora liberata è rimessa alla discrezionalità degli amministratori; la dottrina maggioritaria, infatti, ritiene che detta decisione non debba neppure essere motivata e non sia impugnabile dai soci (si veda sul punto altresì Trib. Roma, Sez. Spec. Impresa, 28.11.2017).

Tanto premesso, gli amministratori potranno rivolgere al socio inadempiente il richiamo dei “decimi” mancanti entro un termine determinato, ingiungendo di versare quella parte del capitale sociale sottoscritto e non versato al momento della costituzione della società stessa; tale diffida dovrà essere pubblicata in Gazzetta Ufficiale.
Così si aprirà il procedimento di cui all’art. 2344 del c.c., il quale prevede che se il socio non esegue i pagamenti dovuti decorsi 15 giorni dalla pubblicazione, gli amministratori, se non ritengono utile promuovere un’azione per l’esecuzione del conferimento, offrono le azioni agli altri soci, in proporzione alla loro partecipazione, per un corrispettivo non inferiore ai conferimenti ancora dovuti.
In mancanza di offerte possono far vendere le azioni a rischio e per conto del socio inadempiente, a mezzo di una banca o di un intermediario autorizzato.
Se non sono presenti compratori, gli amministratori possono dichiarare decaduto il socio, trattenendo le somme riscosse, salvo il risarcimento dei maggiori danni.
Le azioni non vendute devono essere estinte con la corrispondente riduzione del capitale, salvo che non possano essere rimesse in circolazione entro l'esercizio della pronuncia di decadenza del socio moroso (il quale, peraltro, non può esercitare diritto di voto).

Altra questione, invece, è quella relativa alla distribuzione degli utili.
Le norme secondo le quali gli utili devono essere ripartiti sono contenute nell’atto costitutivo, così come previsto dall’art. 2328 del c.c..
In linea generale, ai sensi dell’art. 2350 del c.c. ogni azione attribuisce il diritto a una quota proporzionale degli utili netti, salvi i diritti stabiliti a favore di speciali categorie di azioni.

Considerando rispettati i requisiti di legge imposti per la distribuzione degli utili, così come prospettato nel quesito, allo stato non si ritiene di poter compensare quanto dovuto dal socio in forza della distribuzione degli utili con quanto dovuto a titolo di capitale sottoscritto e non versato.
L’obbligo di versamento del socio, infatti, ad oggi non ha un termine determinato per il versamento; termine che viene ad esistenza in seguito al momento di invio della diffida di richiamo dei “decimi” e successiva pubblicazione in Gazzetta Ufficiale, da cui decorrono i 15 giorni di cui all’art. 2344 del c.c..
Esauriti tali adempimenti, si ritiene di poter compensare le reciproche spettanze, eventualmente nell’ambito del procedimento per l’esecuzione del conferimento di cui alla norma citata.