Articolo 2332 Codice Civile

L’applicazione della disciplina in oggetto presuppone l’avvenuta iscrizione dell’atto costitutivo: nonostante una parte degli interpreti ne avesse prospettato l’applicazione anche nel periodo immediatamente antecedente l’iscrizione, è opinione condivisa che prima dell’iscrizione il contratto di società sia regolato dalla disciplina generale dei contratti.

La nullità della società segue infatti una disciplina parzialmente diversa da quella che regola la nullità contrattuale. In primo luogo, va osservato che le fattispecie che danno origine a nullità sono individuate tassativamente dal legislatore:
1) mancata stipulazione dell’atto costitutivo nella forma dell’atto pubblico (2328);
2) illiceità dell’oggetto sociale (2328): l’accertamento deve avere ad oggetto unicamente il dato formale risultante dall’atto costitutivo, così da appurare se le attività ivi indicate siano contrarie a norme imperative, all’ordine pubblico o al buon costume. Si reputano illecite anche attività normalmente lecite, qualora la società non sia in possesso delle autorizzazioni prescritte dalla legge.
3) mancanza nell’atto costitutivo di ogni indicazione riguardante la denominazione della società, o i conferimenti, o l’ammontare del capitale sociale o l’oggetto sociale (2328).

In secondo luogo, la dichiarazione di nullità ha efficacia non retroattiva (ex nunc), derivandone che:
- l’efficacia degli atti compiuti dopo l'iscrizione nel registro delle imprese non è intaccata dalla nullità.
- i soci rimangono obbligati all’esecuzione del conferimento sino alla completa soddisfazione dei creditori

La nullità va dichiarata a seguito di procedimento contenzioso a contraddittorio pieno e con decisione in forma di sentenza. L'azione va proposta nei confronti della società. La sentenza che dichiara la nullità dispone che si proceda alla liquidazione e i liquidatori sono nominati nella sentenza stessa, così accostandosi nei fatti le cause di nullità alle cause di scioglimento della società.

Ai sensi del quinto comma, prima della dichiarazione giudiziale, la nullità può essere sanata mediante:
- la rinnovazione per atto pubblico dell'atto costitutivo con la partecipazione di tutti i soci;
- una deliberazione dell'assemblea straordinaria di modifica dell'oggetto sociale illecito;
- una deliberazione dell'assemblea straordinaria di modifica dell'atto costitutivo che disponga la sua integrazione con gli elementi mancanti.
Secondo un certo orientamento, alla sanatoria i soci potrebbero provvedere anche in fase di liquidazione, in seguito alla sentenza che dichiari la nullità.

Il dispositivo della sentenza che dichiara la nullità deve essere iscritto nel registro delle imprese. La pubblicità ha la funzione di offrire maggior tutela ai terzi. Laddove la nullità non possa essere dichiarata per l’intervenuta sanatoria, sarà comunque necessaria l'iscrizione dell'atto che ha eliminato la nullità.
La norma non fissa un termine per l'iscrizione. Si ritiene applicabile, per analogia, l'art. 2383, che indica un termine di 30 giorni.

1 Per quanto concerne la disciplina dei vizi della fase costitutiva, l'indicazione di cui all'art. 4, terzo comma, lettera b), della legge di delega, che impone di limitarne la rilevanza, è stata soddisfatta riducendo drasticamente le ipotesi previste dell'art. 2332 come modificato, in attuazione della prima direttiva comunitaria, con il d. p. r. 29 dicembre 1969, n. 1127. Si è potuto infatti osservare che la suddetta direttiva contiene un'enumerazione di un numero massimo delle possibili cause di nullità la cui previsione è consentita agli Stati membri, non certamente un obbligo comunitario di prevederle tutte; e che in realtà così è stata intesa da tutti gli ordinamenti europei, nessuno dei quali, salvo l'Italia, ha proceduto alla sua attuazione riproducendo l'elencazione della direttiva medesima. Sulla base di tali considerazioni la scelta adottata con il nuovo testo dell'art. 2332 è stata nel senso di limitare la rilevanza dei vizi della fase costitutiva a quelli soltanto che assumono un senso alla luce della sua disciplina, escludendo quindi ipotesi in effetti di difficile se non impossibile realizzazione e che, pur in pratica mai presentatesi, avevano creato non trascurabili dubbi interpretativi di sistema e con essi l'eventualità di orientamenti interpretativi che potrebbero porre in pericolo il principio di tassatività delle cause di nullità alla base della norma. Fondamentalmente immutata, poiché conforme sia ai principi ispiratori della legge di delega sia a quelli della prima direttiva comunitaria, è invece la disciplina delle conseguenze della dichiarazione di nullità della società: essa, come tradizionale nell'ordinamento non solo italiano, comporta la liquidazione della società con salvezza di tutti gli atti compiuti e quindi dei diritti ed obblighi dei soci e dei terzi. In proposito si è soltanto precisato, con modifica dell'ultimo comma dell'art. 2332, che la eliminazione della nullità ivi prevista non è soltanto quella, come letteralmente si esprimeva il testo originario del codice, che avviene mediante modificazione dell'atto costitutivo: il che potrà consentire di avvalersi di siffatta eliminazione della nullità anche in casi nei quali il procedimento di modificazione dell'atto costitutivo non risulta tecnicamente utilizzabile (così, in particolare, nell'ipotesi di nullità per la mancanza di atto pubblico e mediante una sua ripetizione da parte dei soci).