Articolo 107 Legge fallimentare

L’art. 107 della legge fallimentare disciplina le modalità di svolgimento delle vendite fallimentari.
Al primo comma è previsto genericamente che le vendite debbano svolgersi mediante procedure competitive; al secondo comma si precisa che il programma di liquidazione può prevedere che le vendite di beni mobili, immobili e mobili registrati possano essere effettuate secondo le disposizioni del codice di procedura civile in quanto compatibili.
Infine, il quarto comma prevede che la vendita possa essere sospesa qualora prevenga un’offerta d’acquisto migliorativa per un importo non inferiore al 10% del prezzo offerto.

Per quanto concerne la vendita privata, tale istituto per caratteristiche intrinseche è caratterizzato da una fortissima velocità di attivazione e di conclusione, ma è anche condizionata da una fortissima discrezionalità nelle scelte e da una assoluta mancanza di competizione tra le parti interessate, elemento questo sostituito, appunto, dal potere discrezionale di selezione dell'organo da cui promana la trattativa privata stessa.

L'assenza di una forte trasparenza nei criteri di selezione degli offerenti, la mancanza di un sistema incrementale di offerte, la intrinseca assenza di adeguate forme di pubblicità nei criteri di scelta degli interessati, hanno indotto la dottrina maggioritaria e la giurisprudenza di legittimità a escludere la trattativa privata da quelle procedure ritenute competitive ai sensi del primo comma della norma citata.
La trattativa privata, ad oggi, può al più rientrare in quelle formule competitive utilizzabili dal curatore, previa autorizzazione del giudice delegato e sentito il comitato dei creditori, prima ancora dell'approvazione del programma di liquidazione, quando dalla mancanza di velocità di esecuzione ne possano derivare pregiudizio all'interesse dei creditori (ex art. 104 ter della l. fall., comma 7, oggi non più richiamato nell'art. 213 della l. fall.) e quindi, sostanzialmente, come strumento di assoluta urgenza utilizzabile in condizioni di necessità; le ipotesi prospettabili sono limitate ai ristrettissimi ambiti di marginalità ed eccezionalità legati sostanzialmente al rischio di repentino decadimento strutturale dei beni oggetto di liquidazione (es. vendita di beni deteriorabili con scadenza).

Al contempo, il CNCDEC ritiene che la vendita a trattativa privata abbia carattere eccezionale, da utilizzare, sempre che sia prevista e adeguatamente motivata nel programma di liquidazione, solo in caso di bene non diversamente collocabili sul mercato tramite forme di pubblicità idonee, oppure in casi particolari come ad esempio dopo esiti negativi di altre procedure competitive, o per necessità di rapidità delle vendite per la natura dei beni.
Rimane sempre e comunque necessaria un'adeguata forma di pubblicità.

Quale che sia la scelta compiuta dal curatore in merito alle modalità di svolgimento delle operazioni di vendita, sottoposta al vaglio prima del comitato dei creditori e poi del giudice delegato, il legislatore non consente di procedere, sic et sempliciter, a trattativa privata.
Infatti, l'107 legge fallimentare, pur attribuendo al curatore ampia discrezionalità circa le modalità di vendita dei beni del fallimento, esige che la vendita avvenga previa adeguata pubblicità e tramite procedure competitive, sia che si tratti di vendita con incanto, oppure per offerte private od in altre forme; esclude quindi, in ogni caso, che essa avvenga a trattativa privata diretta tra il curatore e il terzo, senza che altri soggetti abbiano avuto la possibilità di partecipare alla liquidazione con le proprie offerte (Cassazione Civile, Sez.1, 20 dicembre 2011, n.27667).

Vieppiù, la Suprema Corte, riprendendo un principio di diritto dalla stessa già enunciato ante riforma in relazione alla medesima vertenza, con sentenza di rinvio (Cass. n. 3624/2004), relativo all’interpretazione dell’art. 107 l. fall., già art. 108 l. fall., sulle modalità per la vendita dei beni immobili in sede di liquidazione dell’attivo fallimentare, ha precisato che la norma “non consente la vendita di un bene immobile a trattativa privata, ma soltanto l’alienazione nelle forme della vendita forzata, con o senza incanto, che si concludono con il decreto di trasferimento del bene, onde è nulla per contrarietà a norma imperativa la suddetta vendita a trattativa privata. È, peraltro, illegittimo il provvedimento del giudice delegato che autorizzi una vendita non pienamente corrispondente ad uno dei due tipi, con o senta incanto, espressamente previsti e disciplinati dall’art. 108” (Cassazione Civile, Sez. I, 23 dicembre 2016, n. 26954).

L’atto di vendita di beni immobili del fallimento che avvenga in modo non rispettoso delle procedure competitive prescritte dall’art. 107 legge fallimentare, ovvero, come nel caso di cui alla sentenza citata, attraverso una transazione, non può sfuggire alla sanzione di nullità ex art. 1418 del c.c., non rivestendo alcuna valenza eccettuativa l’autorizzazione alla transazione emessa dal Tribunale Fallimentare; pertanto, una volta accertata la natura privatistica dell’atto di trasferimento immobiliare, ne consegue la necessaria “pronuncia di nullità dello stesso, nonché a monte degli atti procedimentali interni preparatori e a valle delle disposizioni incidenti sui diritti dei terzi creditori ipotecari”. (Cassazione Civile, Sez. I, 23 dicembre 2016, n. 26954).