Articolo 1736 Codice Civile

Il commissionario non risponde dell'adempimento delle obbligazioni del terzo

Il commissionario in mancanza di patto contrario non risponde verso il committente dell'adempimento delle persone con le quali ha contrattato. Come si è detto nel commento all'art. 1715, al quale si rinvia, il mandatario è sempre un intermediario, chi si serve dell'opera sua lo fa a suo rischio. Il mandatario risponde dell'insolvenza del terzo se gli era o doveva essergli nota nel momento in cui concluse l'affare. È responsabile per esempio se colloca male le merci del committente, fidandosi di erronee informazioni e omettendo per negligenza di accertarsi direttamente della solvibilità del terzo; se accetta in garanzia beni di insufficiente valore, ecc.


L'assunzione di tale responsabilità

Il commissionario può assumere la responsabilità dell'esecuzione dell'affare in virtù di patto speciale ovvero conformemente agli usi. La clausola speciale si dice «star del credere » e quando il commissionario l'accetta si dice che egli è tenuto allo «star del credere ».

L'assunzione della responsabilità dà diritto a una corrispondente remunerazione oltre la provvigione. Detta remunerazione può consistere o in un compenso speciale ovvero in un aumento della provvigione ordinaria da determinare, in mancanza di convenzione, con i criteri stabiliti dall'art. 1733, vale a dire, secondo gli usi del luogo in cui è compiuto l'affare ovvero con provvedimento del giudice secondo equità. Anche qui si dà la prevalenza agli usi del luogo in cui è compiuto l'affare su quelli del luogo in cui risiede il committente per estendere alla commissione i principi della tutela del lavoro (art. 2099). Il compenso speciale compete al commissionario anche quando compie operazioni a fido a norma dell'art. 1732.


Natura giuridica della clausola dello "star del credere"

Sulla natura giuridica dello star del credere, a parte qualche modo isolato di vedere, si danno due soluzioni: a) lo star del credere è sostanzialmente una fideiussione; b) la clausola costituisce una forma di assicurazione.
Contro la tesi della fideiussione si è detto che mancherebbe l'obbligazione principale da garantire. Ma l'obiezione non è fondata perché l'obbligazione principale vi è: è quella del terzo contraente. Tale obbligazione si costituisce nei rapporti del commissionario ma in realtà appartiene alla sfera patrimoniale del committente e a causa di tale appartenenza il commissionario può garantirla.

A favore della tesi di un rapporto assicurativo valgono altre considerazioni.
Il commissionario risponde per l'art. 1715 dell'insolvenza del terzo quando gli era o doveva essergli nota al tempo della conclusione del contratto. Lo star del credere impegna la responsabilità del commissionario in termini piu ampi. Con lo star del credere il commissionario assume il rischio del buon fine dell'affare, del risultato utile dell'operazione, quali che siano le vicende che questa può subire. Il commissionario risponde anche se l'obbligazione del terzo si estingue per sopravvenuta impossibilità di esecuzione (articoli 1218, 1256). Tale responsabilità non si spiegherebbe con le regole della fideiussione (articoli 1939, 1941, 1945); l'obbligazione accessoria non esiste quando ha cessato di esistere la principale.
Sembrano inoltre chiari i punti di contatto tra lo star del credere e l'assicurazione.
La cosa assicurata è l'obbligazione del terzo, il rischio sta nelle circostanze che possono impedire il buon fine dell'affare, il premio è la differenza tra la provvigione ordinaria e la speciale, l'indennità è rappresentata dalla somma che deve pagare il commissionario in luogo del terzo.

Conseguentemente il commissionario non può invocare il beneficio dell'escussione non solo per la disposizione di ordine generale accolta dall'art. 1944 comma 1, ma anche perché la invocherebbe fuori del caso in cui potrebbe eventualmente avere applicazione.
Il commissionario che ha pagato può agire contro il terzo per le regole del mandato (art. 1705); in virtù dello star del credere è inoltre ex lege (art. 1916) surrogato nei diritti del committente verso il terzo.


La girata di un titolo all'ordine e lo star del credere

Si è detto nel commento all'art. 1715 che se il commissionario gira un titolo all'ordine si obbliga cambiariamente verso il terzo ma non assume, salvo patto contrario, alcuna obbligazione verso il mandante suo giratario.
La soluzione è diversa per il commissionario con lo star del credere che gira il titolo al committente. Poiché il rapporto di commissione è presidiato dalla particolare responsabilità scaturente dal patto, l'assunzione dell'obbligazione cambiaria da parte del commissionario costituisce un ulteriore rafforzamento della responsabilità di lui con l'obbligazione cartolare nascente dal titolo a causa della firma appostavi.