Articolo 628 Codice Civile

La norma in esame riproduce il testo dell’art. #830# del codice del 1865, con una lievissima variante nel testo letterale, che può ritenersi priva di riflessi pratici.
L’incertezza del beneficiario di una disposizione testamentaria sarà incertezza soggettiva dell’interprete, derivante da lacune o imprecisioni del testo nel quale la disposizione si concreta. È da escludere l’incertezza del testatore, la quale comprometterebbe la stessa disposizione testamentaria, poiché alla base di essa non starebbe un atto volitivo definito, ma soltanto un dubbio, un'indecisione, uno stato pre-volitivo. Posta, dunque, la certezza soggettiva del testatore, l’interprete deve analizzare il testo, per tentare di trarne gli elementi in base ai quali identificare non un soggetto qualsiasi, ma quel preciso ed unico soggetto che il testatore aveva in mente. L’attività dell’interprete, dunque, dovrà sempre tendere a determinare la precisa volontà del testatore, anche con riferimento al soggetto destinatario della disposizione testamentaria; perciò, secondo la legge, si deve pervenire ad una determinazione, cioè alla ricognizione di un elemento (soggettivo) che deve ritenersi idealmente preesistente e, in quanto prodotto o risultato di un atto volitivo del testatore, non può subire sovrapposizioni. Se il testo non offre elementi sufficienti per la determinazione, l’incertezza soggettiva dell’interprete avrà come effetto la nullità della disposizione testamentaria, proprio perché rimarrà misteriosa la volontà del testatore, e ad essa non potrà sostituirsi né la semplice congettura, che sarebbe meno che una determinazione, né un’altra volontà, che sarebbe arbitraria.

Le premesse dalle quali discende l’affermata esigenza di una rigorosa tutela della voluntas testantis determinano, per altro verso, i limiti di tale tutela. Si è detto che la disposizione in esame presuppone la certezza da parte del testatore, la quale dovrebbe tradursi nella precisa conoscenza del soggetto a favore del quale viene fatta la disposizione. Naturalmente, sarebbe sufficiente un grado di conoscenza tale da potersi considerare come antecedente psicologico di una disposizione testamentaria. Si può, ad esempio, istituire erede od onorare di un legato uno scrittore di fama, un noto personaggio politico, e via dicendo; oppure un parente che viva in un altro Paese, e che il testatore non ha mai conosciuto personalmente. Ma, in base a tale criterio restrittivo, non potrebbe ritenersi valida una disposizione, per così dire, ambulatoria: così, ad esempio, non sarebbe valida la disposizione a favore del direttore o rappresentante di un istituto od ente, o di colui che rivestirà una determinata carica all’epoca della morte del testatore, quando la qualità fosse il solo elemento che il testatore ha considerato e costituisse l’unico punto di riferimento, in base al quale la disposizione potesse orientarsi verso una delle tante persone che possono succedersi in quella carica, dal giorno della redazione del testamento a quello dell’apertura della successione.

Ma, sulla base del testo dell’art. #830# codice 1865, ispirato ai princìpi meno rigorosi del diritto giustinianeo, la dottrina e la giurisprudenza hanno ritenuto sufficiente, per la validità della disposizione testamentaria, che la persona del destinatario possa determinarsi con criteri oggettivi, e l'attuale legislazione conforta questa tendenza meno rigorosa.